	LEX Правовой портал
		Главная Регистрация Вход

МЕНЮ

Статья 48. Обязанности и права защитника

Защитник обязан использовать предусмотренные в настоящем Кодексе и в других законодательных актах средства защиты с целью выяснения обстоятельств, которые опровергают подозрение или обвинение, смягчают или исключают уголовную ответственность подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного и оказывать им необходимую юридическую помощь.

С момента допуска к участию в деле защитник имеет право:

1) до первого допроса подозреваемого или обвиняемого иметь с ним конфиденциальное свидание, а после первого допроса - такие же свидания без ограничения их количества и продолжительности;

2) иметь свидание с осужденным или с лицом, к которому применены принудительные меры медицинского или воспитательного характера;

3) знакомиться с материалами, которыми обосновывается задержание подозреваемого или избрание меры пресечения или предъявления обвинения, а после окончания досудебного следствия - со всеми материалами дела;

4) присутствовать при допросах подозреваемого, обвиняемого и при выполнении других следственных действий, выполняемых с их участием или по их ходатайству или ходатайству самого защитника, а при выполнении других следственных действий - с разрешения дознавателя, следователя;

5) применять научно-технические средства при проведении тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела - с разрешения лица, производящего дознание, или следователя, а в суде, если дело рассматривается в открытом судебном заседании, - с разрешения судьи или суда;

6) принимать участие в судебных заседаниях;

7) ставить в судебном заседании вопросы подсудимым, потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту, истцу и ответчику, принимать участие в исследовании других доказательств;

8) представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, высказывать в судебном заседании свое мнение относительно ходатайств других участников судебного разбирательства, обжаловать действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда;

9) выступать в судебных прениях;

10) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

11) знать о принесенных по делу представления прокурора, апелляции, подавать на них возражения;

12) участвовать в заседаниях суда при апелляционном рассмотрении дела;

13) собирать сведения о фактах, которые могут использоваться как доказательства по делу, в том числе запрашивать и получать документы или их копии от граждан и юридических лиц, знакомиться на предприятиях, в учреждениях, организациях, объединениях граждан с необходимыми документами, кроме , тайна которых охраняется законом, получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний, опрашивать граждан.

Защитник обязан являться для участия в выполнении процессуальных действий, в которых его участие является обязательным. В случае невозможности явиться в назначенный срок, защитник обязан заранее сообщить об этом и о причинах невозможности явки дознавателю, следователю, прокурору, суду.

В случае неявки защитника, следственное действие, участие в которой защитника не является обязательным, выполняется без него.

Защитник не вправе разглашать данные, которые стали ему известны в связи с исполнением его обязанностей.

Защитник обязан не препятствовать установлению истины по делу путем совершения действий, направленных на то, чтобы склонить свидетеля или потерпевшего к отказу от показаний или к даче заведомо ложных показаний, склонить эксперта к отказу от дачи заключения или дачи заведомо ложного заключения, иным образом сфальсифицировать доказательства по делу или затянуть расследование или судебное рассмотрение дела. Он также должен соблюдать установленный порядок при расследовании и судебном рассмотрении дела.

После допуска к участию в деле защитник - адвокат вправе отказаться от исполнения своих обязанностей только в случаях:

1) когда есть обстоятельства, которые согласно статье 61 настоящего Кодекса исключают его участие в деле;

2) если он свой отказ мотивирует недостаточными знаниями или некомпетентностью.

Документы, связанные с выполнением защитником его обязанностей при участии в деле не подлежат осмотру, разглашению или изъятию дознавателем, следователем, прокурором или судом без его согласия.

В случае участия защитника, приглашенного свидетелем для оказания ему правовой помощи во время допроса или проведения других следственных действий с его участием, он имеет право присутствовать при их проведении; предоставлять в присутствии следователя консультации свидетелю, если фактические обстоятельства по делу могут быть использованы для уголовного преследования лично самого свидетеля или членов его семьи или близких родственников; задавать с разрешения следователя вопросы, подлежащие занесению в протокол, для уточнения и дополнения его ответов; возражать против незаконных действий следователя относительно порядка проведения им допроса или других следственных действий со ссылкой на норму закона, которая нарушается, что подлежит занесению в соответствующий протокол; обжаловать действия следователя в порядке, установленном настоящим Кодексом, в случае если из характера и содержания вопросов вытекает, что свидетель должен допрашиваться как подозреваемый.

Комментарий :

1. В комментируемой статье отмечены полномочия защитника: выяснения обстоятельств, которые опровергают подозрение или обвинение или смягчающих или исключающих уголовную ответственность, предоставление правовой помощи подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, осужденному (консультирование по правовым вопросам, помощь в составлении правовых документов, жалоб и т.д. ).

2. Использование установленных КПК и другими законодательными актами средств защиты является обязательным для защитника при выполнении возложенных на него ч. 1 ст. 48 УПК задач. Ст. 7 Закона Украины «Об адвокатуре» устанавливает обязанность адвоката неуклонно соблюдать требования действующего законодательства и использовать все предусмотренные законом средства защиты прав и законных интересов граждан, о чем он присягу. В случае нарушения этих обязанностей адвокат несет дисциплинарную ответственность, установленную ст. 16 Закона, в порядке, определенном Положением о квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры, утвержденным Указом Президента Украины от 5 мая 1993 г., с изменениями, внесенными Указом Президента Украины "О некоторых мерах по повышению уровня работы адвокатуры" от 30 сентября 1999 г. Используя указанные средства, защитник может применять и другие средства защиты, не запрещенные законом. Например, Правила адвокатской этики, одобрены 1 октября 1999 Высшей квалификационной комиссией адвокатуры, обязывают адвоката использовать все разумно необходимые и доступные ему законные средства для предоставления эффективной правовой помощи клиенту (см. п. 2 ст. 32 Правил).

Таким образом, главным требованием к использованию средств защиты является их законность. Собирая сведения о фактах, которые могут стать доказательствами, адвокат обязан использовать только разрешенные законом способы их получения (см. п. 3 ст. 32 Правил). Адвокат не может действовать вопреки интересам своего клиента, использовать свои полномочия в ущерб лицу, в интересах которого принял поручение.

3. Права защитника, предоставленные ему законом, возникают момента допуска к участию в деле, определенного ч. 4 ст. 44, ст. 45 УПК. Защитник должен быть допущен без промедления с указанного в законе момента, если нет предусмотренных законом обстоятельств, исключающих его участие в деле (см. ст. 61 УПК). О допуске защитника выносится постановление (определение) лицами, указанными в ч. 5 ст. 44 УПК.

4. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый и их защитник имеют право общаться с целью осуществления защиты (см. ст. 43, 431, 266 УПК). Право на конфиденциальное свидание с защитником возникает у лица до первого ее допроса в качестве подозреваемого или обвиняемого, а после первого допроса количество свиданий и их продолжительность не ограничиваются. Это право должно быть разъяснено подозреваемому перед допросом, о разъяснении прав указывается в протоколе задержания или в постановлении о применении меры пресечения (см. ч. 3 ст. 431, ч. 3 ст. 107 УПК). Обвиняемому оно разъясняется при предъявлении обвинения, отмечается в постановлении и утверждается подписью обвиняемого (см. ч. 2 ст. 142 УПК).

Суды должны тщательно проверять, было разъяснено подозреваемому, обвиняемому право на свидания и не были они ограничены в нем (см. п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Украины "О применении законодательства, которое обеспечивает подозреваемому, обвиняемому, подсудимому право на защиту в уголовном судопроизводстве "N 8 от 24 октября 2003 г.).

Согласно ст. 12 Закона Украины "О предварительном заключении" лицо, взятое под стражу, имеет право на свидание с защитником с момента его допуска к участию в деле, подтвержденного письменным сообщением лица или органа, в производстве которых находится дело, в свободное от выполнения следственных действий время.

5. Для надлежащего осуществления защиты подозреваемого, обвиняемого защитник должен обладать достаточной информацией относительно оснований задержания, применения меры пресечения, суть предъявленного обвинения и тому подобное. Законодатель предоставил защитнику возможность знакомиться с момента вступления в процесс и до окончания досудебного следствия с материалами, которыми обосновывается задержание подозреваемого или избрание меры пресечения или предъявления обвинения.

6. Следует обратить внимание, что отмена права защитника, присутствовавшего при проведении следственного действия, задавать вопросы значительно ограничило возможности защиты на досудебном следствии. Вместе с тем, законодатель оставил за защитником указанное право в случае осуществления дополнительных следственных действий, где он через следователя может не только задавать вопросы свидетелю, потерпевшему, эксперту, специалисту, обвиняемому, но и ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, имеющих значение для дела (см. ч. 4 ст. 221 УПК).

7. Лицо, которое проводит дознание, следователь обязаны своевременно сообщить защитнику о дне, времени, месте выполнения следственного действия, при проведении которой его присутствие является обязательным или разрешенной по закону (см. п. 4 ч. 2 ст. 48 УПК) . Этот срок должен быть достаточным для того, чтобы защитник мог явиться для участия в следственном действии или заранее сообщить о невозможности явки и причины, которые привели к этому.

При необходимости проведения неотложных следственных действий защитник может назначаться временно, до явки избранного подозреваемым, обвиняемым защитника (см. ч. 5 ст. 47 УПК).

Пленум Верховного Суда Украины обратил внимание судов на необходимость проверять соблюдение органами досудебного следствия требований ст. 48 УПК исходя из того, что защитник, допущенный к участию в деле, вправе присутствовать не только на допросах подозреваемого или обвиняемого, но и при выполнении других следственных действий, проводимых с участием подозреваемого или обвиняемого или по его ходатайству или ходатайству защитника. Лицо, производящее дознание, следователь обязаны своевременно сообщать защитника о времени и месте проведения таких следственных действий. В случае неявки защитника следственное действие может быть проведена лишь при условии, что его участие в ней не является обязательным. При выполнении других следственных действий защитник может присутствовать с разрешения лица, производящего дознание, следователя.

Нарушение требований закона об участии защитника при проведении следственных действий может быть основанием для признания недопустимыми тех доказательств, которые были собраны во время выполнения таких действий (п. 11 постановления от 24 октября 2003 г. N 8).

8. Закон не ограничивает защитника в выборе научно-технических средств для своей работы. В частности, при проведении следственных действий (допроса, следственного события и т.п.), а также во время судебного разбирательства дела это может быть применение звуко-, видеозаписи, а при ознакомлении с материалами дела - средства копирования или диктофон.

Применять в указанных в ч. 2 ст. 48 случаях научно-технические средства защитник может только с разрешения лица, производящего дознание, следователя, судьи или суда.

Полное фиксирование судебного процесса с помощью звукозаписывающей аппаратуры или других технических средств, которое осуществляется в соответствии со ст. 87, 871 УПК, а также применение звукозаписи при производстве предварительного следствия (см. ст. 851 УПК) не исключают возможности проведения звукозаписи защитником в установленном порядке.

Например, звукозапись, сделан защитником при выполнении следственного действия, может способствовать реализации права участника следственного действия высказывать замечания и дополнения к звукозаписи при его воспроизведении, которые заносятся на фонограмму (см. ч. 3 ст. 851 УПК).

9. Реализуя свое право на участие в судебных заседаниях, защитник осуществляет функцию защиты (см. ст. 161 УПК) как самостоятельный участник процесса. Он пользуется равными правами со стороной обвинения. Способствуя подсудимому в осуществлении его прав и в защите его законных интересов, защитник, как сторона защиты, наделен значительными правами (см. ст. 261, 266 УПК).

Защитник вправе представлять доказательства, участвовать в их исследовании и высказывать мнение об их значении. Для этого он наделен правом собирать сведения о фактах, которые могут использоваться как доказательства по делу. Перечень способов получения необходимой доказательственной информации содержится в ст. 6 Закона Украины "Об адвокатуре". Отмечено также право защитника опрашивать граждан и получать от них документы и их копии (см. п. 13 ч. 2 ст. 48 УПК).

Законодатель не устанавливает относительно опроса граждан защитником каких-либо специальных требований и рассматривает его как одну из форм сбора сведений о фактах, которые могут использоваться как доказательства по делу. Защитнику разрешается применять фиксацию сообщаемой гражданином при опросе, путем аудио-или видеозаписи или иным способом. Защитник пользуется правом представлять доказательства (см. п. 8 ч. 2 ст. 48, ст. 66 УПК), на основании которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (см. ст. 65 УПК). Следует учитывать, что адвокаты не могут выступать свидетелями и давать показания по поводу обстоятельств, которые им стали известны при осуществлении профессиональной деятельности, поэтому они не могут давать показания по поводу содержания опроса.

10. Защитник, как участник процесса, обязан принимать участие в следственных действиях, где такое участие является обязательным. Если же обязательность не предусмотрена, но следственное действие проводится по ходатайству защитника, то он обязан принимать в ней участие. Впрочем, в случае его неявки такая следственное действие выполняться без него. Защитник, допущенный к участию в деле, должно присутствовать в ходе судебного его рассмотрения, выполняя свои профессиональные полномочия.

Участие нескольких защитников подсудимого не освобождает каждого из них от этой обязанности. Принимая поручение по защите подсудимого, защитникам целесообразно определить принципы распределения своих обязанностей и полномочий при совместном выполнении поручений и ответственность каждого перед клиентом (см. п. 1 ст. 28 Правил адвокатской этики).

11. Право участия в судебных прениях защитник должен максимально использовать для достижения целей защиты. Продолжительность защитной речи нельзя ограничивать или устанавливать определенное время для ее произнесения. Однако если защитник выходит в речи за пределы рассматриваемого дела, председательствующий его останавливает.

12. В судебных прениях защитник выражает свое окончательное правовую позицию по делу, в частности мнение о значении проверенных доказательств, о наличии обстоятельств, оправдывающих подсудимого или смягчающих его наказание, а также свои соображения по поводу применения уголовного закона и меры наказания.

При этом он может ссылаться только на те доказательства, которые были исследованы в судебном заседании.

13. Адвокат должен еще до принятия поручения на ведение дела выяснить у клиента обстоятельства, которые могут влиять на правовую этику.

14. Законодатель установил ряд требований к защитнику (см. ч. 6 ст. 48 УПК), в частности обязанность соблюдать установленный порядок при расследовании и судебном рассмотрении дела. В случае невыполнения защитником распоряжений председательствующего последний делает защитнику предупреждение, а при дальнейшем неподчинении рассмотрение дела может быть отложено, о чем суд извещает соответствующую квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры (см. ч. 3 ст. 272 УПК). В таких случаях за несоблюдение Правил адвокатской этики, в частности п. 1 ст. 53, устанавливает обязанность адвоката соблюдать принцип законности в отношениях с судом, к адвокату может быть применено дисциплинарное взыскание. В том числе может быть аннулировано свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью; такая мера применяется за нарушение Присяги адвоката Украины, которым адвокат обязуется соблюдать Правил адвокатской этики (см. ст. 16, 17 Закона Украины "Об адвокатуре").

Правилами адвокатской этики устанавливаются достаточно строгие требования относительно осуществления адвокатской деятельности. В частности, в процессе разработки, согласования и отстаивания правовой позиции по уголовному делу адвокат не может давать клиенту советы, сознательно направленные на нарушение прав и законных интересов других лиц, на искажение фактов, применять средства, которые являются противоправными. Адвокат вправе отказаться от требований клиента ссылаться на обстоятельства дела и представлять доказательства, в отношении которых у адвоката есть сомнения относительно их правдивости, склонять к изменению позиции как своего клиента, так и других участников процесса. Адвокату-защитнику запрещается ссылаться на заведомо ложные или заведомо искаженные фактические обстоятельства или такие, которые заведомо не относящиеся к делу; запрещается использовать незаконные и неэтичные средства, в частности давление на свидетелей, побудить их к даче заведомо ложных показаний и т.п. (см. ст. 29 , 53, 58 Правил адвокатской этики).

15. Защитник имеет право отстаивать самостоятельную правовую позицию по делу лишь в тех случаях, когда есть основания полагать, что подзащитный оговорил себя. Во всех остальных случаях правовая позиция адвоката согласуется с подзащитным и не может отличаться от занятой им. Однако при условии признания подозреваемым, обвиняемым, подсудимым совершение противоправных действий и обстоятельств, содержащих состав преступления, защитник свободен в определении квалификации, решении процессуальных вопросов, тактики осуществления защиты.

Если подзащитный отрицает свою вину, защитник обязан в подтверждение правовой позиции защиты найти доказательства, опровергающие подозрение или обвинение, исключающих уголовную ответственность подзащитного, и доводить их убедительность перед судом.

В случае если правовая позиция защитника и его подзащитного не совпадает, последний может отказаться от приглашенного или назначенного защитника, не лишает его права пригласить другого защитника в любой стадии процесса (см. ч. 1 ст. 46 УПК).

Мотивы отказа от защитника в случае противоречий, возникших относительно правовой позиции, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый обязательно должны сообщить для решения вопроса о принятии или отклонении отказа. В случаях, когда участие защитника является обязательным, закон устанавливает, что для принятия отказа необходимо признание лицом, производящим дознание, следователем, судом мотивов отказа от защитника заслуживающими внимания (см. ст. 46 УПК).

Закон Украины "Об адвокатуре" запретил вносить представление, частное определение относительно правовой позиции адвоката по делу (см. ст. 10).

ВХОД

БИБЛИОТЕКА (БЕТА):