Сила убеждения Косвенный иск как средство защиты интересов миноритарного акционера до сих пор не получил распространения в Украине
Права акционера (участника) хозяйственного общества определенные действующим законодательством Украины, прежде Гражданским кодексом Украины, Законами Украины «О хозяйственных обществах» и «Об акционерных обществах».
Среди этого объема прав миноритарные акционеры (участники), владеющие незначительной долей в уставном капитале, пользуются прежде имущественными правами: правом на дивиденды и на отчуждение своей доли (или ее части) другим лицам.
Через небольшой размер их доли (и, соответственно, небольшое количество голосов на общем собрании) миноритарии фактически не имеют возможности участвовать в управлении обществом: практически любые решения по вопросам деятельности общества могут быть приняты несмотря на их негативное голос. Естественно, что и состав органов управления общества (прежде исполнительного органа) определяется, как правило, без учета пожеланий миноритариев.
В то же время возможна ситуация, когда те или иные действия исполнительного органа общества и / или мажоритарных акционеров (например, заключение крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность) приводят к существенному уменьшению его активов и прибыли. Как следствие, уменьшается и рыночная стоимость доли (акций), которыми владеет миноритарий. Акционер (участник) также теряет свое право на ожидаемые дивиденды.
Права такого акционера (участника) оказываются косвенно затронутыми - их нарушение является производным от нарушения интересов самого общества. Однако общество в таких случаях часто проявляет бездеятельность. В этой ситуации миноритарному акционеру уместно вспомнить, что «спасение утопающих - дело рук самих утопающих».
Иностранная практика
Законодательство многих зарубежных стран предусматривает право акционера (участника) защитить свои права в описанной ситуации путем подачи косвенного (производного) иска. В США такой иск называется derivative suit. В американской правовой доктрине используется также термин shareholder's derivative action (объединенный иск акционеров), имеет похожий смысл.
Косвенный иск подается акционером (участником) от имени и в интересах общества, несмотря на то, что акционер (участник) формально не уполномочен представлять эти интересы. Ответчиком по таким искам выступает, как правило, исполнительный орган общества или мажоритарный акционер, действия которого косвенно привели к нарушению прав миноритария.
Косвенный иск также отдельные признаки группового (коллективного) - хотя он и представляется одним лицом, однако косвенно затрагивает интересы значительного круга лиц (всех акционеров того же общества).
Кроме далеких Соединенных Штатов, институт косвенного иска нашел свое отражение и в праве многих европейских стран, среди которых и постсоциалистические государства вроде Чехии, Словакии, Болгарии и России.
Так, пунктом 5 статьи 71 Федерального закона Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-Ф3 предусмотрено, что акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% простых акций общества, вправе обратиться в суд с иском в совет директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа или его члена или управляющей организации о возмещении причиненных обществу убытков, вызванных их виновными действиями.
Первая попытка
Отдельные попытки отечественных акционеров (участников) прибегать к косвенного иска обычно не находили одобрения в судебной практике. Так, в частности, Конституционный Суд Украины (КСУ) вынес решение от 1 декабря 2004 года, которым установил, что акционер имеет право защищать права и охраняемые законом интересы общества, которые не являются тождественными простой совокупности индивидуальных прав и интересов акционеров, путем обращения в суд в случае их нарушения. В то же время КСУ установил, что порядок такого судебной защиты определяется законом.
Поскольку на момент оглашения решения закон такого порядка не устанавливал, большинство судов в подобных делах отказывали акционерам косвенных исках, кроме случаев, когда такие иски поданы на основании отношений представительства (т.е. акционер действует от имени общества на основании доверенности).
Теме косвенного иска уделено внимание в постановлении Пленума Верховного Суда Украины (ВСУ) «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» от 24 октября 2008 года № 13, пункт 51 которой содержит рекомендацию хозяйственным судам отказывать акционерам (участникам) в удовлетворении исков о заключении, изменении, расторжения или признания недействительными договоров и других сделок, совершенных обществом.
Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 года № 514-VI сначала содержал положения, которое касалось косвенного иска. Частью 2 статьи 72 было предусмотрено, что любой из акционеров общества вправе подать иск о возмещении убытков, причиненных должностными лицами общества в случае нарушения ими требований закона о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
Однако указанная норма «не дожила» до сплошного внедрения в реальность Закона Украины «Об акционерных обществах» - она была удалена Законом Украины от 3 февраля 2011 года № 2994-VI.
Сейчас косвенный иск в Украину фигурирует исключительно в правовой доктрине и фантазиях отдельных акционеров, которые не могут защитить свои права иным образом.
На пути к воплощению
С учетом тенденции к постепенному заимствования Украины зарубежного законодательного опыта можно ожидать, что в ближайшие годы институт косвенного иска все же получит закрепление в национальном праве.
Об этом свидетельствует, в частности, содержание проекта Закона Украины «Об обществах с ограниченной ответственностью», часть 5 статьи 44 которого предусматривает право на предъявление иска о возмещении убытков, причиненных исполнительным органом, участником общества. Правда, справедливости ради надо отметить, что проект этот уже не первый год бродит по коридорам «дома под куполом» и теперь его не вынесен на повестку дня.
На тему косвенного иска отечественными юристами защищены несколько диссертаций и написан ряд научных трудов, тогда как на практике дело не движется с места - то парламентарии важные дела, то до сих пор не могут прийти к консенсусу по некоторым дискуссионным вопросам, которые касаются внедрения косвенного иска.
Одним из таких вопросов является установление «искового лимита» - минимальной доли в корпоративных правах, наличие которой у лица (лиц) дает право на подачу косвенного иска. Выдвигаются идеи как относительно заимствования однопроцентного барьера в российских соседей, так и по установлению 10-процентного минимума (апологеты последнего подхода ссылаются по аналогии с частью 1 статьи 47 Закона Украины «Об акционерных обществах», согласно которой право на созыв внеочередного общего собрания акционеров по собственной инициативе имеют акционеры, владеющие в совокупности 10% голосующих акций).
Дискуссии вызывает и вопрос о подведомственности дел по косвенным искам акционеров (участников) в исполнительный орган общества или его члена. В отличие от споров между обществом и участником (акционером), корпоративность таких споров несколько сомнительна. С другой стороны, такие дела фактически вытекают из корпоративных отношений, что приближает их «по духу» хозяйственный производства.
Виктория Дедищев,
юрист ЮК «Сетра»
|
портал
