	LEX Правовой портал
		Главная Регистрация Вход

МЕНЮ

Стаття № 7. Обычай. Комментарий

1. Гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности обычаем делового оборота.

Обычаем есть правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но устоялся в определенной сфере гражданских отношений.

Обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе.

2. Обычай, который противоречит договору или актам гражданского законодательства, в гражданских отношениях не применяется.

Комментарий:

1. Источником гражданского права являются правовые обычаи, в частности обычаи делового оборота. ГК Украины содержит нормы, посвященные правовому обычаю как источнику гражданского права. Обычаем ЦК признает правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но устоялся в определенной сфере гражданских отношений (ч. 1 ст. 7 ГК).

В соответствующих нормах ГК Украины общее понятие обычая проявляется в его разновидностях (обычаи национальных меньшинств, ст. 28; местные обычаи, ч. 1 ст. 333) и трансформируется в юридические формулировки, регулирующие специальные виды отношений. Так, в ст. 673 ГК установлено, что в случае отсутствия в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Примерно так же обычаи делового оборота нашли свое воплощение и в отдельных нормах Хозяйственного кодекса Украины. Так, в ч. 3 ст. 268 ГК предусмотрено, что в случае отсутствия в договоре условий относительно качества товаров последняя определяется соответственно цели договора или к обычному уровню качества для предмета договора или общих критериев качества. Учитывая это не оправдывает ст. 7 ГК, которая дает перечень видов только нормативно-правовых и нормативных актов как источников регулирования хозяйственных отношений. Фиксация обычаев предусмотрена Кодексом торгового мореплавания. КТМ предоставляет начальнику морского порта вправе выдавать (утверждать) свод обычаев порта.

Анализ нормативно закрепленного понятия обычая дает основания для отграничения признаков правового обычая от условий его применения.

Следует выделять такие характерные черты (признаки) обычая как источника гражданского права: 1) обычай является общепризнанным правилом поведения, сложившееся вследствие неоднократного и длительного единообразного применения; 2) не является обязательным фиксация принято в каких документах, что прямо вытекает из содержания ст . 7 ГК Украины.

Условиями обычая: 1) неурегулированность вопроса, являющегося предметом судебного спора, в действующем законодательстве или договоре, 2) отсутствие противоречия с договором или актами гражданского законодательства (ч. 2 ст. 7 ГК Украины).

Обычай является общепринятым правилом поведения, которое не выражено прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречит им. Итак, обычаи действуют в случае отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре.

Обычай должен быть сложившимся правилом поведения, т.е. достаточно определенным по своему содержанию и широко применяемым в имущественном обороте (например, традиции исполнения тех или иных договорных обязательств; другие требования, которые обычно предъявляются). Признак устойчивости предполагает, что обычай, вследствие его многократного применения, воспринимается в обществе или в его значительной части как правило поведения, которому следуют без дополнительной формализации, в частности в силу исторических, национальных, общественных традиций.

Обычаи могут применяться в любой сфере гражданских правоотношений (обязательственные, вещные, наследственные и др.).

Обычно обычай и без его формального закрепления является источником права. Отдельные обычаи фиксируются в соответствующем документе (например, обычаи, закрепленные в КТМ Украины и т.д.). Наиболее распространенными являются собрание торговых обычаев, применяемых в международном торговом обороте.

Однако в большинстве случаев обычаи не фиксируются в актах гражданского законодательства или любых других документах, они имеют характер аксиом, которые обычно принимаются во внимание участниками гражданских отношений, судом и т.д. (например, "родовые вещи не погибают" (genus non perit) правило "умного человека" (prudent man rule) и т.д.).

Правовые обычаи имеют характер конкретного правила поведения, не установленного актами гражданского законодательства, но устоявшегося в определенной сфере гражданских отношений. Сформулированные в самом общем виде правила сами по себе не представляют правового обычая, поскольку их конкретизация требует выяснения необходимых конкретных обстоятельств, которые в совокупности создают юридическую обычных норм.

2. ГК Украины определяет место обычаев в системе норм гражданского права. Согласно ч. 2 ст. 7 ГК Украины обычай может применяться к определенным гражданских правоотношений, если эти отношения не урегулированы гражданско-правовыми нормами, а также при условии, если эти обычные правила поведения не противоречат договору или актам гражданского законодательства.

Итак, в Украине правовой обычай не занимает равноправное место среди других форм гражданского права. По украинскому праву обычаи по юридической силе уступают договорам и актам гражданского законодательства. Второстепенную роль обычая как источника права Украины можно объяснить влиянием позитивистских традиций и закреплением в актах законодательства многих обычаев, вследствие чего современное отечественное гражданское право существенно ограничивает значение правового обычая.

3. Правовой обычай следует отличать от принятого порядка.

Обычаев (узвичаення) и принят. порядок не являются источниками права, хотя по конкретным делам могут иметь большую юридическую силу.

Правовые обычаи традиционно отличаются от общепринятых, то есть таких устоявшихся правил, которым прямо согласились руководствоваться стороны договора и только поэтому они (т.е. узвичаення) получили юридического значения. Узвичаення существует в виде предполагаемой условия договора (условия, имеется в виду; рус. Подразумеваемой условие). Если такого условия в договоре нет (или намерение сторон руководствоваться им не доказано), узвичаення не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора. Иными словами, нравственность (узвичаення) - это, в отличие от обычая, такое правило поведения, о соблюдении которого прямо договорились стороны в своем договоре или имеют его в виду. По основаниям нравственность может применяться судом только тогда, когда она прямо определена в спорном договоре или доказанные намерения сторон руководствоваться ею. В частности, такой нравственность становятся и общепризнанные опубликованы обычаи, если на обязательность их применения прямо указали стороны в договоре.

В этой связи в основе общепринятые также могут быть общепризнанные обычаи. Одним из авторитетных собраний международных торговых обычаев является Правила "Инкотермс", которые уточняются и редактируются Международной Торговой Палатой в Париже (ICC).

Все они являются неофициальной систематизации таких общепринятые, которые обычно приобретают юридическое значение только для конкретного договора в случае ссылки на них контрагентов.

От общепринятой отличается "заведений (принят) порядок", есть практика взаимоотношений сторон конкретного договора, который существует между ними в предыдущих взаимосвязях, хоть прямо и не закреплена везде, но предсказуемая на основании отсутствия возражений по этому поводу . Например, сторона является постоянным исполнителем определенных услуг для заказчика по договорам о юридическом обслуживании, периодически перезаключаются. При этом, факт предоставления таких услуг всегда удостоверялся актами по форме, против которой стороны не возражали. Если в дальнейшем возникнет спор о форме такого акта при условии, что действующее законодательство и договор определенной формы не устанавливают, суд может сослаться на договорную практику, которая ранее сложившейся по этому поводу между сторонами спора. Так, принят порядок - это практика взаимоотношений, которые уже длительное время существуют между сторонами спорного договора. Такой порядок (сложившаяся / принята практика взаимоотношений) совсем не обязательно представляет любой обычай или узвичаення имущественного оборота. По сути, он также отражает предполагаемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие как диспозитивного правила закона, так и обычая.

Однако, значение источника гражданского права закон предоставляет только обычая. Узвичаення, заведенный порядок, условия конкретных договоров не выступают объективированной формой выражения общеобязательных правовых норм и потому не могут быть источниками права.

В отдельных странах отдельную группу составляют правовые обычаи, основанные на нормах религии, которая доминирует в соответствующем обществе. Так, некоторые постулаты ислама запрещают взимать проценты по долговым обязательствам. Однако практическое применение подобных норм усугубляется конституционными нормами о свободе совести, плюрализм и т.п.. Для отечественного права такого рода классификация обычаев не является актуальной.

4. Классификация обычаев может проводиться по различным критериям. В зависимости от характера правового обычая различают несколько его видов: обычаи делового оборота, международные обычаи; обычаи внутригосударственные; обычаи, основанные на обычном праве; судебный обычай подобное.

Наиболее распространенным является деление обычаев зависимости от формы выражения (способов фиксации) и сферы применения.

По форме выражения обычаи разделяют на две группы: а) обычаи, зафиксированные в соответствующих документах б) обычаи, не зафиксированы в соответствующих документах, есть правовые аксиомы. Примером обычаев первой группы могут служить различные кодификации этических норм, принятых некоторыми профессиональными корпорациями в Украине, например Кодекс чести Профессиональной ассоциации регистраторов и депозитариев или сборники обычаев международного торгового оборота (Йон-Антверпенские правила об общей аварии, в 1994 г. Ко второй группе обычаев включают правовые аксиомы, которые нигде прямо не зафиксированы, но всегда учитываются сторонами договоров, например: "Устные переговоры сами по себе не порождают правовые последствия" или "Специальный закон имеет преимущество перед общим законом"). При этом ошибочным является оценка как правовых аксиом таких постулатов: "Дважды за одно и то же не отвечают", "Незнание законов не освобождает от ответственности". На самом деле эти нормы прямо не включены в Конституцию Украины (согласно статей 61 и 68), следовательно, являются нормами конституционного права, а не правовыми аксиомами.

По сфере применения обычаи делятся на: а) международные обычаи б) нормы обычного права, в) судебный обычай г) обычаи делового оборота.

Видом правового обычая обычай делового оборота, под которым понимается устоявшееся правило поведения, которое широко применяется в определенной сфере предпринимательской деятельности. Традиционно самыми распространенными обычаями делового оборота являются обычаи в торговле, расчетным операциям, торговом мореплавании и т.д.

ВХОД

БИБЛИОТЕКА (БЕТА):