Предложение заключить договор - Правовой портал Украины
LEX       
Правовой портал


МЕНЮ

Яндекс.Метрика

Rambler's Top100

конструктор договоров Украина

Статья 641. Предложение заключить договор


1. Предложение заключить договор (оферту) может сделать каждая из сторон будущего договора.

Предложение заключить договор должно содержать существенные условия договора и выражать намерение лица, сделавшего его, считать себя обязанным в случае ее принятия.

2. Реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, является приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях.

3. Предложение заключить договор может быть отозвано до момента или в момент ее получения адресатом. Предложение заключить договор, полученное адресатом, не может быть отозвана в течение срока для ответа, если иное не указано в предложении или не вытекает из ее сути или обстоятельств, при которых она была сделана.

Комментарий :

1. Согласно ст. 627 ГК Украины стороны свободны в заключении договора и выборе контрагента. Вместе с этим названная статья определяет и свободу договора об определении его условий. Практически действие принципа свободы договора в отношении каждого конкретного человека начинается с момента формирования умысла названного лица сделать предложение заключить договор. Именно с предложения заключить договор начинается действие принципа свободы договора. Предложение заключить договор происходит в поле действия одновременно трех признаков свободы договора: свободы в заключении, свободы в выборе контрагента, свободы в определении условий договора. Свобода в определении условий договора касается как содержания данных условиях, так и их перечень. Вместе перечень условий договора определяется не только по свободным усмотрению сторон, но и исходя, в частности, с требованиями закона (п. 1 ст. 638 ГК Украины). Пунктом 1 комментируемой статьи определено, что оферта должна соответствовать трем признакам: во-первых, оферта направляется конкретному лицу; должен содержать перечень существенных условий по определенным, на уровне предложения для согласования, содержанием каждой взятой отдельно условия; выражать намерение лица, сделавшего предложение считать себя обязанным в случае ее принятия.

2. С правила необходимых признаков оферты существуют исключения. Иногда предложение заключить договор может быть обращено к неопределенному кругу лиц. Согласно ч. 1 ст. 699 ГК Украины предложение товара в рекламе, каталогах, а также других описаниях товара, обращенных к неопределенному кругу лиц, является публичным предложением заключить договор, если оно содержит все существенные условия договора. Положениями ч. 2 ст. 699 ГК Украины определено, что выставление товара, демонстрация его образцов или предоставление сведений о товаре (описаний, каталогов, фотоснимков и т.п.) в местах его продажи является публичным предложением заключить договор независимо от того, указана ли цена и другие существенные условия договора купли-продажи, кроме случаев, когда продавец явно определил, что соответствующий товар не предназначен для продажи. Однако во всех случаях реклама является предложением, обращенной к неопределенному кругу лиц, заключить договор. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что реклама или иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, является приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях. Иными словами по общему правилу реклама или другие предложения, направленные к неопределенному кругу лиц, не является офертой, а является лишь приглашением к оферте.

3. Намерение на будущее считать себя обязанным в случае принятия предложения порождает состояние правовой связи между оферентом и акцептантом к возникновению договорного обязательства, то есть до возникновения правоотношения, что может быть порождено договором. Важно иметь в виду срок правовой связи продолжается во времени ровно столько, сколько определено время для принятия предложения. В свою очередь срок для принятия предложения зависит от того происходит заключение договора по предложению, в котором указан срок для ответа (ст. 643), или наоборот заключения договора происходит по предложению, в котором срок для ответа не указан. В последнем случае срок принятия предложения также зависит от формы в которой сделано предложение. Согласно ч. 1 ст. 644 ГК Украины если предложение заключить договор сделано устно и в нем не указан срок для ответа, договор считается заключенным, если лицо, которому было сделано предложение, немедленно заявила о ее принятии. Частью 2 ст. 644 ГК время предусмотрено, что если предложение заключить договор, в котором не указан срок для ответа, сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получило ответ в течение срока, установленного актом гражданского законодательства, а если этот срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени. Намерение оферента считать себя связанным договором не обязательно должно выражаться прямо. Например намерение лица считать себя обязанным в случае принятия оферты и условиями договора может вытекать из факта направления оферентом в адрес акцептанта проекта договора, надлежащим образом подписан и в случае необходимости в соответствующих случаях скреплен печатью.

С требованиями к оферте определенные в п. 1 комментируемой статьи подлежат толкованию только существенные условия, выраженные в оферте. Толкование договора, в частности его условий может быть применено не только после его заключения, но и в момент его заключения с целью установления достаточной определенности существенных условий оферты для заключения договора. Определенность существенных условий в оферте должна быть достаточной для заключения договора, и может порождать необходимость их толкования. Абсолютность определения существенных условий в оферте для заключения договора является практически желанной, однако оферта будет соответствовать требованиям п. 1 комментируемой статьи и в случае, когда перечень существенных условий, указанных в предложении заключить договор и их содержание является таким, что путем толкования позволяет определиться на предмет соответствии оферты требованиям гражданского законодательства. Абсолютность определения существенных условий договора в оферте устраняет необходимость их толкования, которое может быть применено не только в процессе исполнения заключенного договора, но и по процессу его заключения, в частности определение соответствия предложения заключить договор требованиям п. 1 комментируемой статьи. Намерение лица, делающего предложение вступить в связывая ее договоренность, что называется договором, не является объектом толкования, однако может быть определен из толкования условий оферты (т.е. условий будущего договора) или прямо вытекать из поведения лиц, в достаточной мере свидетельствует о назван намерение. Так что если существенные условия договора, отражаются в предложении заключить договор, могут отображаться только в достаточной мере, что позволяет путем толкования определить их содержание, то намерение лица должен быть либо явно отраженным или определен таким образом чтобы исключить субъективные оценки степени его наличии . Намерение заключить договор или существует или нет. Определенность содержания существенных условий будущего договора в оферте без возможности установки твердого намерения лица заключить договор не является и не может быть достаточным фактором для вступления в силу и для ее акцепта. Намерение лица заключить договор должен быть явно выраженным, или явно определенным через другие объективные критерии. Так, согласно ч. 1 ст. 637 ГК толковании условий договора осуществляется согласно статье 213 ГК. При толковании условий договора могут учитываться также типичные условия (типовые договоры), даже если в договоре нет ссылки на эти условия. Статья 213 ГК Украины является применимой и в случае толкования оферты, которая является сделкой. Согласно абз. 2 ч. 3 ст. 213 ГК если буквальное значение слов и понятий, а также общепринятое в соответствующей сфере отношений значение сроков не дает возможности выяснить содержание отдельных частей сделки, их содержание устанавливается сравнением соответствующей части сделки с содержанием других его частей, всем его содержанием, намерениями сторон. В данном случае намерение сторон считается явно определенным и таким, что позволяет использовать его в толковании. Вместе с тем согласно ч. 4 ст. 213 ГК если по правилам, установленным частью третьей настоящей статьи, нет возможности признавать истинную волю лица, совершившего сделку, не учитывается цель сделки, содержание предыдущих переговоров, устоявшаяся практика отношений между сторонами, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон, текст типового договора и другие обстоятельства, имеющие существенное значение. То есть на основании объективных факторов, которые отражены в ч. 4 ст. 213 ГК (содержание предыдущих переговоров, устоявшаяся практика отношений, обычаи делового оборота, последующее поведение, текст типового договора) определяется и содержание сделки, в частности существенные условия оферты и намерение лица, его совершившего. Понятие достаточности выражения оферты не охватывает понятие выражение намерения. Содержание ч. 1 комментируемой статьи полностью соответствует построению соотношения названных понятий. Вместе с этим содержание ч. 1 комментируемой статьи соответствует содержанию ст. 2.1.2 Принципов международных коммерческих договоров в редакции 2004 года, которая предусматривает, что "предложение о заключении договора является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта.

Абзац 2 части 1 комментируемой статьи определяет два основных критерия оферты: ее определенность и связывающий намерение. То, что определенность оферты и связывающий намерен являются самостоятельными ее признаками можно проиллюстрировать на следующих практических правовых ситуациях заключения договоров и осуществления договоренностей. Первый: на протяжении нескольких лет А, как частный предприниматель, ежегодно обновлял с Б договор на обслуживание компьютеров, принадлежащих А. Создав еще одно свое бюро, где использовались аналогичные компьютеры, А попросил Б обслуживать также и новые комп Компьютеры. Б согласился, и, несмотря на то обстоятельство, что оферта А не указала все необходимые условия соглашения, договор был заключен, постольку отсутствуют его условия могут быть взяты из предварительных договоров, которые составляют практику, установившуюся между сторонами. В данном случае определенность оферты воздается путем толкования с использованием устоявшейся между сторонами практики. Кроме толкования недостаточная определенность оферты может быть преодолена путем ссылки на конкретные нормативные положения, например: ч. 4 ст. 632 (определения цены), ч. 2 ст. 673 (определение качества), ч. 2 ст. 682 (определение комплектности). Второй: После длительных переговоров исполнительные директора двух компаний А и Б, определили условия, на которых Б вступит 51% акций компании С, которой полностью владеет А. "Меморандум о договоренности", подписанный участниками переговоров, содержал заключительное оговорку отмечало том, что договоренность не является связующим, пока она не будет согласована и утверждена советом директоров А. До тех пор пока не будет согласована данная договоренность договор не существует. Во втором примере, как видно, внимание акцентировано на таком признаке оферты как связующий намерение. Намерение человек должен быть выведен из обстоятельств конкретного случая. Большое значение для констатации намерения заключить договор имеет смысл предложения и его адресат. Способ которым делается предложение например прямое указание на то, что предложение является "офертой" или "декларацией о намерениях" является первой, хотя и не решающим указанием о наличии умысла.

4. Если предложение заключить договор в определенных предусмотренных законом случаях может быть направлена ​​к неопределенному кругу лиц, то лицо, совершившее предложение, в случае если речь идет о физическом лице, должен действовать под собственным именем. В случае когда речь идет о предложении со стороны юридической лица требуется, чтобы лицо, которое заключает договор от имени юридического лица имела соответствующую правоспособность и имела полномочия органа юридического лица. Согласно п. 1 ст. 28 ГК физическое лицо приобретает права и обязанности и осуществляет их под своим именем. Имя физического лица, являющегося гражданином Украины, состоит из фамилии, собственного имени и отчества, если иное не вытекает из закона или обычая национального меньшинства, к которому она принадлежит. Хотя ч. 2 ст. 28 предусматривает приобретение отдельных гражданских прав под псевдонимом (вымышленного имени) или вообще без указания имени, следует отметить, что заключая договор физическое лицо должно действовать только под собственным именем. В случае если лицо при заключении договора изображает себя за другое лицо, другими словами, когда предложение заключить договор осуществляется лицом с использованием чужого имени следует констатировать, что такая оферта как сделка не может соответствовать требованиям ч. 3 ст. 202 ГК и ч. 3 ст. 203 ГК Украины. В случае если договор заключается от имени юридического лица возникают случаи, когда договор которой скреплена печатью юридического лица подписан лицом не имеющим полномочий органа юридического лица или соответствующей доверенности. Согласно требованиям ст. 92 ГК Украины юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности и осуществляет их через свои органы, а в случаях, установленных законом, юридическое лицо может приобретать своих прав и обязанностей и осуществлять их через своих участников. Юридическое лицо может действовать, а значит и формировать предложение заключить договор через своего представителя. Так, согласно ст. 244 ГК представительство может основываться на договоре, может осуществляться по доверенности, одновременно представительство по доверенности может основываться на акте органа юридического лица.

Непременным связующим звеном между именем лица, совершившего оферту и ее правосубьектинстю есть подпись, которая именно и выполняет функцию предоставления тому или иному документу, в частности отражает оферту, его связь с конкретно определенным лицом. Когда оферта направляется в виде подписанного оферентом проекта договора желательно, чтобы текст проекта договора был подписан на каждой странице. По мнению судьи ВС Украины Яремы А.Г. судебная практика пока либеральная относительно случаев, когда договор подписывается только на последнем листе. В качестве доказательства такие договоры обычно в судах принимаются. Однако бывают случаи, когда одна из сторон договора оспаривает содержание договора, который отображается на неподписанных листах. Поэтому рекомендуется, о чем говорит судья ВС Украины Ярема А. Г., или подписывать все листы договора или прошнуровывать листе договора чтобы исключалась их пидмина1.

____________

1 Проблемные вопросы в применении Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины / Под редакцией Яремы А.Г., Ротаня В.Г. - М.: Реферат, 2005, с. 152.

5. Оферта создает право лица, которому она направлена, дать ответ. То есть право каждого человека сделать предложение заключить договор после его реализации (после направления оферты) не порождает обязанность в акцептанта дать ответ. По общему правилу акцептант вправе, а не обязанность дать ответ и соответственно согласие на заключение договора. Однако существуют случаи, когда оферта порождает не право дать ответ, а обязанность, более того содержанию названного долга может быть именно заключение договора. Часть 2 ст. 13 Закона Украины "О защите экономической конкуренции» от 11.01.2001 г. (с изм. От 26.12.2002; 15.05.2003; 27.11.2003), признает злоупотреблением монопольным положением когда происходит полный или частичный отказ от приобретения или реализации товара при отсутствии альтернативных источников их приобретения.

Направление оферты может порождать обязанность заключить договор также в других предусмотренных законом случаях. Так, согласно п. 2 Порядка участия в организации и финансировании приватизированных жилых домов их бывших собственников (утвержден постановлением КМ Украины от 08.10.92 г. N 572) каждый из владельцев приватизированных ими квартир обязан заключать с владельцем дома договор об участии в расходах на содержание (обслуживание и ремонт) дома и придомовой территории, в свою очередь владельцы домов, в связи с существованием их обязанности осуществлять обслуживание и ремонт приватизированного жилья и в силу публичного характера таких договоров, могут быть принуждены к заключению соответствующих договоров . Согласно ч. 4 ст. 43 Закона Украины "Об охране прав на сорта растений" от 17.01.2002 г. если лицо, зарегистрировал право на сорт растений, не использует его в Украину в течение первых трех лет, начиная с даты государственной регистрации сорта или даты прекращения его использования право требовать заключения лицензионного договора на использование сорта растений имеет любое физическое и юридическое лицо.

6. Условие оферты заключается в том что ее выдвижение должно выражать твердое намерение лица, считать себя связанным ее условиями, следует из того, что намерение сторон определяется объективным критерием, а именно: намерению рассудительный и умный человек может с ' выяснить со слов и действий другой стороны. Объективная теория контрактов является обоснованным и необходимым средством преодоления неспособности сторон и судов читать чужие мысли. Результатом названной объективности является то, что оферта, выдвинута как шутка, может быть признана действительной, когда умный и здравомыслящий человек восприняла ее, при конкретных обстоятельствах дела, действительной, а адресат оферты не знал, что она шутливым. Вместе когда умный и здравомыслящий человек сделает вывод из слов и действий оферента, что оферта была шуткой, адресат оферты не может акцептовать оферту и заключать договор. От оферты следует отличать всякого рода утверждения о намерении начать переговоры о заключении договора. Предложения заключить договор может предшествовать ряд переговоров результатом которых может быть выражение общего желания и намерения заключить договор на согласованный в будущем условиях. Так, по общему правилу реклама не является офертой, так как является лишь утверждением о качестве, те или иные преимущества товара, который предлагается для продажи. Статьей 1 Закона Украины "О рекламе" (с соответствующими изменениями и дополнениями) от 3 июля 1996 г. определен понятие рекламы согласно которому рекламой является информация о личности или товаре, распространенная в любой форме и любым способом и предназначенная сформулировать или поддержать осведомленность потребителей рекламы и их интерес относительно такого лица или товара. Лишь в некоторых определенных законом случаях и при наличии определенного ее содержания реклама может быть офертой. Например, когда реклама не только направляется для осведомленности ее потребителей относительно свойств и функций товара, а также и публичным предложением заключить договор к неопределенному кругу лиц и более того с четко сформулированным содержанием существенных условий, что также отражено в рекламной информации.

7. Часть 3 комментируемой пола определяя период времени и момент, когда оферта может быть отозвана. Практически законодатель определяет, что оферта вступает в силу с момента ее получения адресатом, хотя имеет силу юридического факта, с последствиями, которые предусмотрены в абз. 2 ч. 1 комментируемой статьи, с момента его направления. Факт отправки оферты порождает правовые последствия в виде начала отсчета срока для ответа на оферту, так как срок ответа на оферту начинает течь с момента, когда оферта отправлена. После вступления оферта не может быть отозвана, если иное не указано в предложении или не вытекает из его существа. Часть третья комментируемой статьи предусматривает два периода времени, когда оферта может быть отозвана. Первый с момента его направления к моменту ее получения включая, второй начиная с момента получения до истечения срока для ответа, который может быть указан в оферте (ст. 643 ГК) или не указан (ст. 644 ГК). По истечении первого периода времени оферта вступает в силу и только после этого может быть акцептована, однако может быть отозвана оферентом. Момент получения оферты не является моментом во времени для начала отсчета срока для ответа, а только продолжает назван отсчет.

Часть 3 комментируемой статьи в понятие "отзыв" оферты, который разрешается с одной стороны до момента ее получения или в момент ее получения, а с другой стороны после момента ее получения, если это указано в оферте или если это вытекает из сути обстоятельств при которых она была сделана, помещает и существующее в международной практике понятие "отмена оферты", что может происходить до момента ее получения или в момент получения и понятие "отзыв", что может происходить после ее получения. Национальное законодательство не различает названных двух понятий функция которых показать природу одного и того правового явления - разрыв связующего оферта намерен заключить договор в период, когда оферта не вступило в силу и когда начал истекать срок для ответа на нее. Однако исходя из содержания ч. 3 ст. 641 ГК усматривается существование основного правила об отзыве, действие которого без ограничений существует до момента получения оферты адресатом включительно (имеется в виду момент ее получения), и действующей в порядке исключения в случае, если юридическая возможность отзыва оферты предусмотрена в ней, в ее содержании, или не вытекает из ее сути или обстоятельств, при которых она была сделана, то есть в период существования срока для ответа на нее. То есть основное правило о возможности отзыва оферты действует во времени на протяжении двух периодов и в двух режимах. Первый режим ограничен и определяет когда правило о возможности отзыва оферты действует всегда. Второй режим ограничен когда правило об отзыве оферты действует только в конкретных предусмотренных законом и офертой случаях и при определенных обстоятельствах. Вместе с содержания ч. 3 комментируемой статьи также следует действие второго правила за действия которого оферта не может быть отозвана. Последнее правило начинает действовать во времени от момента получения оферты, учитывая положения гражданского законодательства о ходе сроков. Содержанием названного правила является тезис о том, что после получения оферты ее адресатом она не может быть отозвана. Отрицание названного правила может произойти только в случае если возможность отзыва указанная в оферте или когда такая возможность вытекает из ее сути и обстоятельств при которых она была сделана.

С момента получения оферты адресатом правило о невозможности ее отзыва (второе правило) является основным, а правило о возможности отзыва оферты после получения его адресатом является вспомогательным, которое действует лишь в порядке исключения. Такое соотношение почти зеркально отражает правило, что отражено в ст. 2.1.4 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА. Содержание статьи 2.1.4 Принципов УНИДРУА дает возможность сделать вывод, что основным правилом предусматривается наоборот возможности отзыва оферты до момента отправления акцепта, а в порядке исключения действует правило, которое предусматривает случаи, когда оферта не может быть отозвана. Согласно действия ч. 1 ст. 2.1.4 названных Принципов пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение о его отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им оферты. Исключение из указанного правила, устанавливающие положение ч. 2 ст. 2.1.4 Принципов УНИДРУА, предусматривающие случаи, когда оферта не может быть отозвана. Так, согласно ч. 2 ст. 2.1.4 Принципов УНИДРУА оферта не может быть отозвана: (a) если в оферте указано путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывным или (b) если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту.

Проблема ли оферта отзывные или безотзывным и когда и при каких условиях оферта может быть отозвана большинство континентальных правовых систем (civil Law systems), к которой относится и система права существующая в Украине, решают названную проблему устанавливая правило, что, как правило, оферта является безотзывным и может быть отозвано до момента его получения или в момент ее получения, а после получения только в случае если это указано в предложении заключить договор или если это вытекает из ее сути или обстоятельств, при которых она была сделана. Обратное правило в решение проблемы отзыва оферты существует в англо-американском общем праве (common Law), согласно которому оферта, как правило, является отзывным. Два названные подходы к решению вопроса видкличности оферты являются абсолютно противоположными, поэтому в относительности перспектив примирения двух основополагающих принципов, которые руководствуются различные правовые системы единственным путем ее решения является установление основного правила и правила действующей в порядке исключения. Содержание ч. 3 ст. 641 ГК Украины соответствует общему подходу к решению проблемы отзыва оферты в континентальной правовой системе. С точки зрения конкуренции подходов к решению проблемы отзывные оферты, следует высказать следующее видение: в случае возникновения ситуации, когда предложение заключить договор содержит положение о возможности ее отзыва оферентом в течение времени для ответа, но при обстоятельствах или исходя из ее сути, в случае бы отсутствия в ней названных положений о возможности его отзыва, такого вывода сделать нельзя и, более того, обстоятельства, при которых она была сделана свидетельствовать о другом, о невозможности ее отзыва, следует решать такую ​​ситуацию в пользу возможности отзыва оферты опираясь на объективирован волю в предложении ее оферента, а не на видение, которое может быть выведено из сути оферты и обстоятельств при которых она была сделана.
ВХОД

БИБЛИОТЕКА (БЕТА):

"LEX" - Правовой портал Украины © 2024Анализ интернет сайтов